2021-4-10 | 法律學(xué)
我國民事訴訟法學(xué)隨著法治建設(shè)的進(jìn)程已經(jīng)有了長足的發(fā)展。據(jù)2007年至2009年的統(tǒng)計(jì),我國每年大約產(chǎn)出民訴相關(guān)論文800余篇。從上世紀(jì)80年代至今,民事訴訟法的教材約有近百種,專著、譯著也有幾百種以上。在研究領(lǐng)域方面,已經(jīng)基本涵蓋了民事訴訟法的各個(gè)方面。研究視野更加開闊,學(xué)者們試圖突破過去簡單解讀、闡釋民事訴訟法和司法解釋文本的語義學(xué)束縛,更深層地挖掘民事訴訟法的應(yīng)有機(jī)理、結(jié)構(gòu)和運(yùn)行方式。但總體而言,我國民事訴訟法學(xué)依然缺乏深度、原創(chuàng)性和自主性,所產(chǎn)出的論文、著作多是較低水平的重復(fù)勞動(dòng),還沒有形成指導(dǎo)我國民事訴訟實(shí)踐的、有厚度的民事訴訟理論,呈現(xiàn)出日益滯后和貧困化的狀況。相較而言,日本、韓國、我國臺灣雖然也曾有照搬他國法律及理論的時(shí)期,但通過立足于本國、本地區(qū)的實(shí)踐和探索,已逐步形成了具有自主性的理論。我國民事訴訟法學(xué)發(fā)展嚴(yán)重滯后的主要原因大概有以下方面:
第一,理論與實(shí)踐的分離。從實(shí)務(wù)界的視角來看,民事訴訟理論完全游離于民事訴訟的實(shí)踐之外,理論不具有現(xiàn)實(shí)性,缺乏對實(shí)踐的指導(dǎo)力。司法實(shí)務(wù)人員更關(guān)注的是具有理論支持的操作技術(shù),而脫離了實(shí)踐的民事訴訟理論無法細(xì)化到對操作技術(shù)的指導(dǎo)。民事訴訟實(shí)務(wù)操作的隨意性和非規(guī)范性以及各種內(nèi)外干預(yù)使民事訴訟實(shí)務(wù)界對于理論解釋也沒有迫切的需求,加劇了理論與實(shí)踐的分離。對此,僅僅簡單地用人治傳統(tǒng)和司法傳統(tǒng)來解釋實(shí)踐背離理論的指導(dǎo)是片面的。
理論研究與實(shí)踐分離的主要原因在于我國司法的不開放。司法不開放的一個(gè)表現(xiàn)是司法的過程和結(jié)果對于社會(huì)而言是不開放的。雖然現(xiàn)在已經(jīng)有越來越多的判決在法院的網(wǎng)站公開,但這種公開依然是局部的和有選擇的,即使公開了部分判決,關(guān)于程序問題的裁判及理由也很少公開。
這也可以解釋程序法學(xué)滯后于實(shí)體法學(xué)的現(xiàn)實(shí)。司法不開放導(dǎo)致理論研究者無法了解實(shí)踐的真實(shí)情形。解決這一問題的出路在于充分實(shí)現(xiàn)司法開放,其中一項(xiàng)重要措施是裁判的全面公開。當(dāng)然,如何公開需要細(xì)化,公開也有一個(gè)過程,但我們應(yīng)當(dāng)努力推進(jìn)。
第二,程序理論與實(shí)體規(guī)范、理論的分離。這種分離在民事訴訟基本原則、管轄、訴訟標(biāo)的、當(dāng)事人適格、共同訴訟、財(cái)產(chǎn)保全、證明責(zé)任、執(zhí)行救濟(jì)(實(shí)體權(quán)利爭議的救濟(jì)方式與程序權(quán)利的救濟(jì)方式)等方面都有體現(xiàn),可以說幾乎貫穿于民事訴訟的所有領(lǐng)域。例如,民事訴訟基本原則的構(gòu)建和闡釋沒有顧及民法的實(shí)體要求,沒有與民法的基本原則、精神相契合。在訴訟標(biāo)的理論方面沒有充分考慮實(shí)體規(guī)范和理論,甚至與實(shí)體請求權(quán)理論相背離,致使對訴訟標(biāo)的的研究無法深人。在共同訴訟方面,現(xiàn)有理論將連帶性作為必要共同訴訟的實(shí)體條件,但在實(shí)體法中,就共同侵權(quán)所發(fā)生的連帶責(zé)任,請求權(quán)人完全可以向任一責(zé)任人單獨(dú)主張損害賠償,沒有必要將所有責(zé)任人作為必要共同訴訟人。在執(zhí)行異議救濟(jì)方面,沒有考慮將執(zhí)行違法的異議救濟(jì)與實(shí)體權(quán)利爭議的執(zhí)行救濟(jì)加以區(qū)分,違背了實(shí)體權(quán)利爭議應(yīng)通過訴的方式予以解決的基本原理。
與實(shí)體法原理和規(guī)范相背離導(dǎo)致訴訟運(yùn)行不合理,不能實(shí)現(xiàn)訴訟法的工具性要求和價(jià)值。
導(dǎo)致程序理論與實(shí)體規(guī)范、理論相分離的主要原因是法學(xué)學(xué)科中程序法學(xué)與實(shí)體法學(xué)的隔離。程序法研究者欠缺實(shí)體法知識,不能持續(xù)關(guān)注實(shí)體法及其理論的發(fā)展,致使程序法與實(shí)體法漸行漸遠(yuǎn)。應(yīng)對這一問題首先要強(qiáng)化學(xué)科的交叉和貫通,使程序法研究者能夠持續(xù)關(guān)注實(shí)體法學(xué)和實(shí)體規(guī)范的發(fā)展。其次要實(shí)現(xiàn)學(xué)科知識教育的交叉,使民事訴訟法學(xué)的研究者具有扎實(shí)的實(shí)體法知識基礎(chǔ)。甚至可以像德國那樣,實(shí)現(xiàn)程序法研究和實(shí)體法研究在研究主體上的合一。
第三,研究方法的缺失與失范。長期以來,民事訴訟的研究過于注重法解釋學(xué)方法,沒有充分吸收其他學(xué)科(如心理學(xué)、哲學(xué)、社會(huì)學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)、政治學(xué)等)的研究方法和研究視角,注重規(guī)范分析而不注重實(shí)證研究。作為一門社會(huì)科學(xué),法學(xué)涉及人與人之間的關(guān)系,也必然涉及其他相關(guān)社會(huì)科學(xué),因此其他社會(huì)科學(xué)的研究方法和成果對于研究法律這一人文現(xiàn)象也是有意義的。
例如,廣義民事訴訟中的調(diào)解、起訴難、再審、執(zhí)行難等諸多中國問題,單純從法學(xué)的角度和法解釋方法人手很難加以充分闡釋。如果從心理學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)、政治學(xué)、社會(huì)學(xué)等視角,運(yùn)用這些學(xué)科的研究方法來進(jìn)行分析,就可能更有說服力和闡釋力,認(rèn)識到問題的本質(zhì)和真相。
另一方面,在運(yùn)用新方法時(shí)又在一定程度上存在方法失范的問題,即不正確地使用某種研究方法。方法失范必然導(dǎo)致研究結(jié)論的不可靠或不正確,其原因主要是沒有真正掌握該研究方法,僅僅是以研究方法的新穎性吸引讀者。例如,經(jīng)濟(jì)學(xué)方法是現(xiàn)在運(yùn)用比較多的一種方法,但相關(guān)研究往往是使用或堆砌一些經(jīng)濟(jì)學(xué)的時(shí)髦概念,而非真正運(yùn)用其方法進(jìn)行研究。又如實(shí)證研究方法,現(xiàn)在法學(xué)界所謂的實(shí)證研究大多是社會(huì)學(xué)意義上的社會(huì)調(diào)查方法,依靠田野調(diào)查收集有關(guān)數(shù)據(jù)進(jìn)行分析。問題在于,由于對社會(huì)調(diào)查方法缺乏一定的訓(xùn)練,因而在設(shè)計(jì)抽樣調(diào)查、取樣、數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)方面都存在缺陷,導(dǎo)致調(diào)查結(jié)論的不可靠。有的調(diào)查本身就有預(yù)設(shè)性,調(diào)查完全是服務(wù)于特定目的,僅僅是為了滿足人們對于實(shí)證數(shù)據(jù)的心理需要。由于實(shí)證調(diào)查難以驗(yàn)證,研究者的主觀性易于被掩蓋。對于上述問題,解決之道在于加強(qiáng)對其他學(xué)科知識、方法的學(xué)習(xí),盡可能進(jìn)行交叉學(xué)科的合作研究,以彌補(bǔ)知識的不足。
第四,宏觀分析與微觀分析相分離,整體認(rèn)識與局部認(rèn)識相分離。宏觀分析和整體認(rèn)識常常涉及民事訴訟的基本原理,忽視這些必然導(dǎo)致對基本原理的忽視,使研究結(jié)論與民事訴訟的基本原理相沖突。民訴研究往往是從問題出發(fā),而問題是直接的、具體的、局部的,因此人們習(xí)慣于從微觀、局部尋找化解問題的方法,但有些問題如果不從宏觀、整體的視角出發(fā),則很難發(fā)現(xiàn)問題的本質(zhì)。例如,立案難實(shí)質(zhì)上是司法制度、司法權(quán)、司法與政治的關(guān)系問題,而非起訴、立案制度的問題,因此僅改革立案制度不會(huì)有多大成效。現(xiàn)在人們爭論的是,是否應(yīng)將現(xiàn)有的審查立案制改為登記立案制。但如果法律的權(quán)威性、司法權(quán)的相對獨(dú)立性不解決、法官的職業(yè)道德問題不解決,立案難就可能演變?yōu)榈怯涬y。