家庭暴力的法律規(guī)制

　　愛默生曾說過這樣一句話：家是父親的王國，母親的世界，兒童的樂園。而在現(xiàn)實生活中，很多人卻沒有那么幸運(yùn)，家對她們而言是充滿恐懼的夢魘，是吃人的地獄。隨著社會壓力的增大，家庭暴力事件的數(shù)量逐年遞增。其主要通過身體暴力、精神暴力、性暴力的方式，給受暴者造成死亡、重傷、輕傷、恐懼、自閉的心理或生理危害。由此可見，當(dāng)下的家庭暴力已經(jīng)不再局限于家庭的內(nèi)部矛盾，更涉及到公民基本權(quán)利的人身保障。為此，我們應(yīng)借鑒歷史的慘敗教訓(xùn)，拿起法律武器來防制家庭暴力，抵制家庭暴力的惡行。

　　《法律方法》是山東省人文社科重點研究基地“山東大學(xué)法律方法論研究中心”主辦，2002年由陳金釗、謝暉教授創(chuàng)辦的法律方法專業(yè)研究集刊。

　　一、家庭暴力的概述

　　(一)家庭暴力的界定

　　我國《反家庭暴力法》中“家庭暴力”的定義是： 家庭成員之間以毆打、捆綁、殘害、限制人身自由以及經(jīng)常性謾罵、恐嚇等方式實施的身體、精神等侵害行為 。但除此以外，全球仍有很多學(xué)者對家庭暴力的界定存在分歧，其中以廣義與俠義區(qū)分最為突出。廣義的家庭暴力即發(fā)生在夫妻之間、父母與子女之間及其他家庭成員之間的暴力。狹義的家庭暴力相對于廣義的家庭暴力而言，其發(fā)生的范圍較小，主要指發(fā)生在存在婚姻關(guān)系的夫妻間的暴力。

　　(二)家庭暴力的特點

　　1.范圍上的普遍性。家庭暴力從時間、區(qū)域、民族以及社會制度上來看，它都具有多樣性和普遍性，任何一種影響因素都會引發(fā)家庭暴力，這種因素沒有特定性，但仍存在著個別的相似性，其中既有歷史、社會等原因， 也有個人、家庭等原因。

　　2.形式上的隱蔽性 。從施暴的地點來看 ，主要發(fā)生在家庭內(nèi)部的活動空間; 從施暴者與受暴者的關(guān)系來看，往往發(fā)生在“家庭成員”之間;從暴力手段來看，不僅有武力威脅行為也有精神暴力行為;從受暴的身體部位來看，往往具有隱蔽性。

　　3.主觀上的故意性。施暴者在進(jìn)行暴力行為時，其主觀上往往具有一定的故意性，即以暴力的手段對受暴者的生理或心理造成傷害，這是一種具有目的和策劃的施暴行為。其侵害的客體是家庭成員的人身權(quán)利，即生命權(quán)、健康權(quán)、自由權(quán)和身體權(quán)。生命權(quán)即以暴力性行為對家庭成員的生命安全產(chǎn)生隱患;健康權(quán)即對家庭成員的生理、心理造成損害;自由權(quán)即對家庭成員的行為自由、言論自由進(jìn)行限制;身體權(quán)即對家庭成員的身體自由權(quán)和基本機(jī)能進(jìn)行侵害。

　　4.身份上的親屬性。關(guān)于家庭成員的界定，主要依賴于《婚姻法》，即具有權(quán)利、義務(wù)內(nèi)容的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母與孫子女、外孫子女等，而家庭暴力中的成員也以此為依據(jù)。介于這種“特殊”的身份，被害者往往為了維護(hù)家庭名譽(yù)或遭受威脅而沒有或者不敢到人民法院起訴。同時，在《刑事訴訟法》中，它將虐待案、輕傷害案、暴力干涉婚姻自由案等相關(guān)的家庭暴力性案件歸納于自訴性案件，并以 “不告不理”和“誰主張誰舉證”的原則相輔助 。這種原則加大了受暴者的取證難度，也加大了司法機(jī)關(guān)工作人員處理案件的難度。取證后，介于“特殊”關(guān)系，真正被定重罪的并不多，大多以輕微性的暴力行為定性。

　　5.司法救濟(jì)的必要性 。隨著社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，家庭暴力呈現(xiàn)出了從農(nóng)村到城市、從低文化水平到高文化水平發(fā)展的趨勢。介于這種趨勢，司法救濟(jì)成為了家庭暴力防制的必要手段之一。司法救濟(jì)的主體是國家機(jī)關(guān)，它以國家強(qiáng)制力為后盾。面對家庭暴力的周期性和反復(fù)性，受暴者常以妥協(xié)或 “以暴制暴”的形式對抗，從而走上犯罪道路。這就需要司法救濟(jì)予以引導(dǎo)、保護(hù)。

　　二、家庭暴力的成因及分析

　　(一)家庭暴力的成因

　　1.歷史原因。從古至今，我國就深受 “男尊女卑”的男權(quán)思想毒害。盡管世事變遷，但是男權(quán)思想仍然在部分落后地區(qū)根深蒂固。部分男性群體認(rèn)為女性應(yīng)當(dāng)無條件順從自己，并理所當(dāng)然的認(rèn)為這是一種“正常現(xiàn)象”。這樣錯誤的認(rèn)知，嚴(yán)重影響了家庭的和諧與社會的進(jìn)步。

　　2.社會原因。在家庭暴力中，大部分人認(rèn)為家庭暴力是夫妻間的小事，沒有意識到這是一種侵權(quán)的違法行為。更有甚者，為了“面子”而維系婚姻，助長了施虐者的氣焰。

　　3.法制原因。我國編纂的《反家庭暴力法》尚與其他部門立法之間缺乏協(xié)調(diào)性和統(tǒng)一性。介于《反家庭暴力法》出臺尚淺，部分法條不夠完善，應(yīng)用范圍窄，故而還需進(jìn)一步提升。

　　4.家庭原因。一方面取決于婚姻狀況，如：婚外情現(xiàn)象。另一方面，取決于女性經(jīng)濟(jì)的不獨(dú)立。很多女性在婚后選擇做“家庭主婦”，致使其經(jīng)濟(jì)依附于男性，形成了“包養(yǎng)”性婚姻，在這種婚姻中，女性往往失去了對家中經(jīng)濟(jì)的主導(dǎo)權(quán)，導(dǎo)致女性在家中的地位低于男性。并且很多“家庭主婦”與社會缺少交流，思想狹隘，在產(chǎn)生糾紛時，弱勢一方往往選擇了忍氣吞聲。

　　(二)家庭暴力的分析

　　就我國家庭暴力的成因來看，既有直接因素，又有間接輔助。即：歷史原因是鋪墊;社會原因是導(dǎo)火索;法制原因是催化劑;家庭原因是反應(yīng)物。正是在這些因素的混合下，造就了家庭暴力的猖狂和浩大。為此，我們應(yīng)從家庭暴力的根源出發(fā)，從根源上防治家庭暴力。

　　三、家庭暴力的立法現(xiàn)狀

　　在過去的十年間，我國家庭暴力的案件反增不減，每年因家庭暴力而解體的家庭高達(dá)十萬個，青少年犯罪中，十分之一是由于家暴的成長環(huán)境。這讓我們意識到，家庭暴力不僅僅是一個私人領(lǐng)域的問題，更是一個公眾難題，為應(yīng)對上述難題。我國于2016年頒布了《反家庭暴力法》，由此將“家庭暴力”從社會現(xiàn)象提升到了法律層面。此外，還有很多法律法規(guī)涉及防治家暴。如：

　　《憲法》第48條賦予婦女同男子相等的權(quán)利，包括：政治、經(jīng)濟(jì)、文化、社會等多個方面。第49條嚴(yán)格禁止家庭暴力，包括禁止破壞婚姻自由、虐待老人、婦女和兒童。

　　《民法通則》第98條規(guī)定了我國公民生命健康權(quán)不受侵犯。

　　《婚姻法》可謂是《反家庭暴力法》出臺前，對家庭暴力約束最明確的法。在該法第3條規(guī)定了禁止家庭暴力的法律觀念。第32條規(guī)定了3種情況 經(jīng)調(diào)解無效后準(zhǔn)予離婚。第43條第一款規(guī)定居委會、村委會以及所在單位有勸阻、調(diào)解的義務(wù)，并在第二款中，附加了公安機(jī)關(guān)行政處罰的規(guī)定。第45條規(guī)定家庭暴力構(gòu)成犯罪的依法追責(zé)，且詳細(xì)列舉了公檢法的起訴方式。第46條規(guī)定了因家庭暴力而導(dǎo)致離婚的家庭成員間的損害賠償制度。

　　《婦女權(quán)益保障法》第2條規(guī)定禁止歧視、虐待、殘害婦女。第 34 條規(guī)定任何人不得侵犯婦女的人身自由。第35 條規(guī)定女嬰、婦女及老年女性的生命健康權(quán)不受侵犯。第36條規(guī)定禁止拐賣(及收買)、綁架婦女。第39條對婦女的名譽(yù)權(quán)和人格權(quán)做出了維護(hù)。

　　《刑法》雖對家庭暴力有很多的條款限制，但并未做出具體的罪名認(rèn)定，第260條第一款中規(guī)定了虐待家庭成員，情節(jié)嚴(yán)重的處兩年以下有期徒刑、拘役或者管制。第二款則將后果擴(kuò)大至重傷、死亡的， 處兩年以上七年以下有期徒刑 。

　　《老年人權(quán)益保障法》第4條規(guī)定禁止歧視、侮辱、虐待或者遺棄老年人。《未成年人保護(hù)法》第8條規(guī)定了未成年人不受虐待、不受歧視，享有健康成長的權(quán)利 。

　　四、家庭暴力相關(guān)問題及保護(hù)

　　(一)家庭暴力的相關(guān)問題

　　1.家庭暴力的法律界定模糊。《反家庭暴力法》僅對家庭暴力的概念做了初步的認(rèn)定，對其中的“家庭成員”未做明確規(guī)定，故而我們只能參照《婚姻法》對其解釋，這使得在司法判定時，由于客體的不確定性、手段的復(fù)雜性及傷害程度的模糊性造成判定不準(zhǔn)、權(quán)利無法得到保障。

　　2.舉證責(zé)任存在的問題 。當(dāng)下司法實踐中，家庭暴力呈現(xiàn)出取證難、處理難的局面，這主要取決于家庭暴力中的“特殊”關(guān)系。致使司法工作人員處于被動局面，沒有證據(jù)，故而只能依賴“誰主張誰取證”的原則，要求處于劣勢地位的受暴者提供證據(jù)。

　　3.家庭暴力的類型劃分不清。家庭暴力一般可劃分為：身體暴力、精神暴力、性暴力。但也有分歧。其中，我支持董士曇教授的觀點，將家庭暴力劃分為四種類型，即身體暴力、精神暴力、性暴力、財產(chǎn)、經(jīng)濟(jì)方面的暴力 。他認(rèn)為通過暴力行為使受暴者經(jīng)濟(jì)或財產(chǎn)被剝奪、減少的，應(yīng)予以補(bǔ)償。而我國的《反家庭暴力法》尚未對其類型做出說明，有待改善。

　　(二)家庭暴力的保護(hù)

　　1.社會救濟(jì)。為應(yīng)對家庭暴力這一難題，社會各機(jī)構(gòu)應(yīng)相互協(xié)作，組建社會救助體系，培養(yǎng)專業(yè)的救助人員和機(jī)構(gòu)。推動社會組織的調(diào)解，弘揚(yáng)“零家庭暴力”社會理念。

　　2.國家救濟(jì)。盡管我國目前有很多法律部門對家庭暴力的行為做出了約束，但尚有不足之處。如：《刑法》對家庭暴力行為做出了高標(biāo)準(zhǔn)處罰的規(guī)定，但并未明確的對該罪予以罪名的認(rèn)定。其次，在《婚姻法》中應(yīng)明確家庭成員之間的權(quán)利和義務(wù)，切實有效的保障雙方的合法權(quán)利不受侵犯。最后， 家庭暴力的取證難問題，應(yīng)實行舉證責(zé)任的倒置 ， 即發(fā)生家庭暴力時，受暴者提起訴訟后，施暴者應(yīng)自證其無罪的事實與理由。此外，還應(yīng)對家庭暴力中的訴訟途徑和家庭成員的財產(chǎn)進(jìn)行明確的劃分。如：修正“不告不理”原則;司法機(jī)關(guān)出面予以制裁;保護(hù)當(dāng)事人隱私。同時，對家庭暴力涉及的財產(chǎn)糾紛，應(yīng)向過錯方實行損害賠償制或者夫妻分別財產(chǎn)制 ，以財產(chǎn)的自主權(quán)來規(guī)避家庭暴力中的夫妻財產(chǎn)糾紛。

　　3.自我救濟(jì)。受暴者應(yīng)樹立正確的法律觀念，不能只依靠社會和政府，自身應(yīng)主動地拿起法律武器保護(hù)自身的合法權(quán)益不受侵犯，當(dāng)其權(quán)利受到侵犯時，應(yīng)做到“四個必要”：必要時勸告、必要時制止、必要時求助、必要時自衛(wèi)。

　　五、結(jié)論

　　隨著時代的演變，家庭暴力的問題日趨嚴(yán)重。同時，伴隨著家庭暴力普遍性、隱蔽性、故意性、親屬性、必要性的特點，家庭暴力呈現(xiàn)出制止難、救濟(jì)難的窘困局面。面對這樣緊迫的局面，如何整治家庭暴力成了當(dāng)今社會的一大焦點。為此，我們應(yīng)從實際出發(fā)，借鑒國外的優(yōu)秀策略，取長補(bǔ)短，不斷完善和健全我國的家庭暴力法律規(guī)制，建立和培育專業(yè)的社會救濟(jì)機(jī)構(gòu)，提高和樹立公民的維權(quán)意識，從而有效地遏制家庭暴力的產(chǎn)生，實現(xiàn)社會的穩(wěn)定和諧，國家的長治久安。

　　注釋：

　　2015年12月27日通過《中華人民共和國反家庭暴力法》，并于2016年3月1日起施行。

　　《刑事訴訟法》第三編第二節(jié)，二百零四條至二百零七條。

　　實施家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員。

　　修改后的《刑法》于2015年11月1日開始施行，截止日前已通過刑法修正案(九)。

　　2007年6月1日實行《未成年人保護(hù)法》分總則、家庭保護(hù)、學(xué)校保護(hù)、社會保護(hù)、司法保護(hù)、法律責(zé)任、附則，共7章72條。

　　董士曇教授，山東警察學(xué)院教授，主要研究社會犯罪學(xué)。

　　《法國民法典》第1536條規(guī)定。

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