非訟視野下遺產(chǎn)繼承分割協(xié)議公證的法律意義和社會價值

　　無論是《物權(quán)法》，還是《不動產(chǎn)登記暫行條例》，均未在不動產(chǎn)繼承路徑中設(shè)置繼承公證這一前置條件，但繼承公證在維護不動產(chǎn)流轉(zhuǎn)安全方面確實有著獨到的作用，仍作為不動產(chǎn)繼承的重要方式之一。在現(xiàn)有法律架構(gòu)下，如何提升繼承公證的價值，適時調(diào)整改革舊有工作模式，真正滿足社會需求，找尋到自己的職能定位，發(fā)揮不可替代的職能作用，是行業(yè)需要思考的問題。筆者將從非訟視野闡述遺產(chǎn)繼承分割協(xié)議公證的意義和可行性。

　　本文源自中國公證 發(fā)表時間：2020-12-15《中國公證》ChinaNotary(月刊)2001年創(chuàng)刊，由于公證業(yè)務(wù)涉及到金融、房地產(chǎn)、出國留學(xué)定居以及繼承、婚姻家庭、財產(chǎn)分配等經(jīng)濟、民事法律，隨著改革開放、經(jīng)濟建設(shè)的發(fā)展，公證將深入到每個家庭、廠礦、科研各個部門和角落。

　　一、公證在非訟領(lǐng)域的地位和作用

　　非訟事件起源于古羅馬法，丘漢平先生在其《羅馬法》中論述，“民事法院之管轄，有任意事件與訟爭事件之別。前者乃當(dāng)事人間欲借法院之權(quán)利以完成法律之手續(xù)，而免日后之爭議，如收養(yǎng)行為之請求裁判是 ;訟爭事件之管轄，則因當(dāng)事人間對于爭議事項須待法院之審理判決，如聲請分割共有土地是”。A2000 年，國務(wù)院批準了《司法部關(guān)于深化公證工作改革的方案》，提出了“公證機構(gòu)要改革單一證明的工作方式，努力拓展公證業(yè)務(wù)領(lǐng)域，積極提供綜合性、全方位的非訴訟性法律服務(wù)”。近年來，公證學(xué)者呼吁公證回歸到公證人作為非訟裁判權(quán)行使的角色上來，承認公證人的非訟職權(quán)。在理論上，公證事項為非訟事件、公證程序為非訟程序。公證人行使非訟程序和非訟裁判權(quán)就是通過事先確認當(dāng)事人行為的合法性，其價值也恰在于賦予當(dāng)事人行為以法律確定力從而賦予其明確的法律預(yù)期。法國公證專家說，“跨過公證人事務(wù)所門檻的公民必須感到絕對的安全，他必須在那里找到牢靠的保障。”公證行使非訟裁判權(quán)，也就容易將其與行使爭訟裁判權(quán)的法官及提供法律服務(wù)的律師區(qū)別開來，公證也就有了其身份特征和法律特征。B

　　在非訟程序中，“確認”是不可或缺的行為方式。公證活動中，公證人的工作主要是確認，而不僅僅是證明。確認除了包含真實性的判斷外，還涉及到對事項的價值判斷 ;確認需要發(fā)揮主觀能動性，對各種證據(jù)材料進行分析、篩選，在自由裁量之下最終形成公證的結(jié)論，法律對于證明要件有明確規(guī)定，承擔(dān)證明職責(zé)的機構(gòu)只須依照法律的程序履行職責(zé)即可 C ;以繼承權(quán)公證為例，要確認繼承人的范圍 ;確認遺產(chǎn)清單與財產(chǎn)權(quán)屬 ;當(dāng)事人意思表示的固定。公證的確認過程就是公證人運用適當(dāng)?shù)姆绞街鲃诱{(diào)查證據(jù)，根據(jù)經(jīng)驗法則、邏輯規(guī)則和自己的理性良心自由判斷，由此形成內(nèi)心確信，并據(jù)此認定案件事實，形成最終的公證結(jié)論。公證的確認體現(xiàn)了“專家責(zé)任”的角色，體現(xiàn)了公證人依據(jù)法律并發(fā)揮主觀能動性處理非訟法律事務(wù)的定位。D 《公證法》對公證制度價值的定位是“預(yù)防糾紛，保障自然人、法人或者其他組織的合法權(quán)益”。公證具有中立性、公益性、專業(yè)性、服務(wù)性的優(yōu)勢，正是這些優(yōu)勢，成就了公證在非訟領(lǐng)域不可替代的角色和作用。

　　二、從非訟視野審視遺產(chǎn)繼承分割協(xié)議公證

　　1. 遺產(chǎn)繼承分割協(xié)議法律屬性

　　現(xiàn)代民法上的繼承在學(xué)理上有名詞與動詞之分，作為名詞，“繼承是指將死者生前的權(quán)利義務(wù)移轉(zhuǎn)歸他人所有的法律制度”;作為動詞，“繼承是指繼承人承接死者財產(chǎn)權(quán)利義務(wù)的有法律意義的動作或行為”。自被繼承人死亡至繼承人領(lǐng)受遺產(chǎn)，應(yīng)通知所有繼承人、宣布遺囑(如果有)、搜索潛在繼承人、清點和保管遺產(chǎn)、搜索債權(quán)人等優(yōu)先權(quán)人、償還債務(wù)、表示接受或放棄繼承、申請繼承證明書、分割遺產(chǎn)之程序，其統(tǒng)屬動詞“繼承”之范疇。對于其在法律事實上的類屬，公證學(xué)界及實務(wù)界多將之定性為法律行為。E 所以，在公證書中其公證事項表述為“繼承權(quán)”，這造成在公證業(yè)內(nèi)很多人認為 ：公證機構(gòu)僅能辦理繼承人繼承遺產(chǎn)的公證，而不能處理除此之外的遺產(chǎn)分配事宜，即片面理解為繼承公證就是確認繼承人繼承還是放棄的問題，遺產(chǎn)分割協(xié)議不屬于繼承公證的范疇。此種思維實際上忽略了公證的非訟裁判本質(zhì)，而一直將公證局限在證明功能內(nèi)。雖然現(xiàn)階段公證整體上介入繼承事項(清點和編制遺產(chǎn)清單、債務(wù)償還、分割遺產(chǎn)、管理遺產(chǎn))條件不成熟，但可以嘗試在“繼承 + 分割遺產(chǎn)”事項上突破。比如繼承人為數(shù)人的，那么繼承開始時，遺產(chǎn)作為一個整體為繼承人共同共有，F(xiàn) 通過遺產(chǎn)分割，從繼承人共同所有轉(zhuǎn)換為繼承人單獨所有。我國《繼承法》第 29 條第二款規(guī)定(《民法典》第 1156 條)：“不宜分割的遺產(chǎn)，可以采取折價、適當(dāng)補償或共有等方法處理”。遺產(chǎn)分割的依據(jù)有被繼承人的遺囑、繼承人之間的協(xié)議、法院的判決，可見，繼承人之間的遺產(chǎn)分割協(xié)議是將遺產(chǎn)從共同繼承人共同所有轉(zhuǎn)換到繼承人對各自分得的遺產(chǎn)單獨所有的重要依據(jù)。那么，遺產(chǎn)分割協(xié)議理應(yīng)在繼承公證中占有重要的地位，且可成為繼承公證書的組成部分。筆者認為，繼承與遺產(chǎn)分割是相連的一件事，遺產(chǎn)繼承分割協(xié)議公證符合 “一事一證”的原則，完全可以適用《繼承法》第 29 條規(guī)定(《民法典》第 1156 條)，把公證事項表述為“遺產(chǎn)繼承分割協(xié)議”，改變單一的繼承權(quán)公證模式。

　　2. 非訟角度辦理遺產(chǎn)繼承分割協(xié)議公證

　　公證作為非訟裁判，與訴訟裁判有著天然的聯(lián)系。正如最高人民法院對高廣生代表的建議回復(fù)所述 ：公證與審判的關(guān)系是公證制度與司法制度有效銜接的基礎(chǔ)。公證制度是我國社會主義法律制度的重要組成部分，是預(yù)防性司法證明制度，與司法審判活動具有內(nèi)在聯(lián)系，二者理念相通、功能銜接、職能互補。G 公證文書作為非訟裁判文書，在書寫上理應(yīng)借鑒或向訴訟裁判文書靠攏。法院的判決書，其實就是一個確認 + 裁判的結(jié)構(gòu)，其中審理的繼承案件沒有把遺產(chǎn)繼承與分割分開。筆者認為，對繼承公證而言，其實質(zhì)就是繼承人在公證員的幫助和指導(dǎo)下，根據(jù)其意愿，對特定遺產(chǎn)的繼承方式達成一致意見，決定由誰繼承、如何繼承的過程，而遺產(chǎn)分割就是繼承公證解決的核心問題。在這種思路下，我們需要從傳統(tǒng)的放棄 / 接受繼承模式向遺產(chǎn)繼承分割協(xié)議的模式進行側(cè)重。目前，很多放棄繼承均非對全部遺產(chǎn)的放棄，比如在折價補償情況下的放棄房產(chǎn)或者在辦理存款繼承中，繼承人只放棄特定房產(chǎn)或存款而不對其他遺產(chǎn)一并放棄。當(dāng)事人這種對特定遺產(chǎn)的放棄繼承并不屬于繼承法意義上的放棄繼承，找不到對應(yīng)的法律行為，如果公證員將繼承人針對特定財產(chǎn)的意見(無論是要求取得物權(quán)，折價補償或者不要求取得物權(quán))納入遺產(chǎn)繼承分割協(xié)議的范疇，即解決了放棄繼承的難題。H 其實，這也是公證員作為非訟法官所要履行的職責(zé)。

　　3. 遺產(chǎn)繼承分割協(xié)議撰寫與操作

　　從非訟角度看，經(jīng)公證的遺產(chǎn)繼承分割協(xié)議 , 其協(xié)議不是私文書證 , 而是當(dāng)事人經(jīng)過公證員的幫助和指導(dǎo)，形成表征法律行為的公證文書。公證也不是對私文書的再證明，公證本身就是形成公文書的過程，公證文書是公證證詞與遺產(chǎn)繼承分割協(xié)議結(jié)合體，不管遺產(chǎn)繼承分割協(xié)議是公證員親自起草還是當(dāng)事人事先提供了草案，公證員都應(yīng)當(dāng)為協(xié)議內(nèi)容負責(zé)。I 遺產(chǎn)繼承分割協(xié)議能定稿簽字，就是公證的確認過程。筆者認為這樣的遺產(chǎn)繼承分割協(xié)議要體現(xiàn)公證員參與其中，要表述在公證員主持或召集下達成。

　　例 ：遺產(chǎn)繼承分割協(xié)議立協(xié)議人 ：姓名，女，XXXX 年 X 月 X 日出生，現(xiàn)住 ：XXX，身份證號碼 ：XXXX，被繼承人之妻。姓名，女，XXXX 年 X 月 X 日出生，現(xiàn)住 ：XXX，身份證號碼 ：XXXX，被繼承人之女。姓名，男，XXXX 年 X 月 X 日出生，現(xiàn)住 ：XXX，身份證號碼 ：XXXX，被繼承人之長子。姓名，男，XXXX 年 X 月 X 日出生，現(xiàn)住 ：XXX，身份證號碼 ：XXXX，被繼承人之次子。 …… 事由 ：我們誠實地向公證員某某陳述了如下事實 ：(被繼承人姓名，死亡日期 ;被繼承人配偶、子女、父母情況 ;列明所有遺產(chǎn)清單及權(quán)利狀況 ;有無遺囑等等)公證員告知 ：(告知項目和內(nèi)容也可以放在證詞中表述)我們本著親情為上，互諒互讓精神，在公證員告知相關(guān)內(nèi)容后，經(jīng)友好協(xié)商達成如下遺產(chǎn)繼承分割協(xié)議 ： 1. 寫明繼承人中表示接受繼承或放棄繼承的意思表示 ; 2. 分割財產(chǎn)的原則、方式、方法、標準 ; 3. 各繼承人分得之財產(chǎn)的物理現(xiàn)狀和權(quán)利現(xiàn)狀 ; 4. 分割后財產(chǎn)的交付方式、時間 ; 5. 不宜分割如何折價和補償 ; 6. 稅款和債務(wù)承擔(dān)問題 ; 7. 違約責(zé)任 ; 8. 其他事宜，如辦理登記手續(xù)的問題，涉及第三人的問題等 ; 9. 如顧慮折價補償資金交付 , 可辦理監(jiān)管、提存或擔(dān)保 ; 10. 最后應(yīng)注明“本協(xié)議經(jīng)公證后生效”的字樣。

　　上述所列只是一般性內(nèi)容，繼承中特例均可在協(xié)議條款中表述，如繼承人是未成年人，老年人、殘疾人權(quán)益保障問題 ;遺產(chǎn)中股東資格及權(quán)益行使，銀行賬號上各類資金，遺產(chǎn)分割后使用權(quán)等等。

　　遺產(chǎn)繼承分割協(xié)議作為公證事項，要素式公證書證詞就要作相應(yīng)調(diào)整，可有兩種方式 ：一種按協(xié)議類要素式公證詞，作適當(dāng)展開表述 ;另一種方式，像法官在判決書對證據(jù)表述一樣，描述公證員以職權(quán)探究獲取的證據(jù)并與當(dāng)事人提交的證明材料進行識別、判斷、采納，最后將當(dāng)事人協(xié)商的遺產(chǎn)分割歸屬體現(xiàn)在結(jié)論部分。筆者認為第二種能體現(xiàn)公證員對于具體案件的程序運用、法律適用、邏輯論證的確認思路 ;體現(xiàn)公證員對法律事實和法律關(guān)系確認的完整歷程，展現(xiàn)公證非訟裁判的本質(zhì)。

　　四、遺產(chǎn)繼承分割協(xié)議公證的法律意義和社會價值

　　繼承公證以遺產(chǎn)繼承分割協(xié)議模式設(shè)計，與傳統(tǒng)繼承權(quán)公證辦證方式有很大區(qū)別，從而引導(dǎo)公證員走進非訟程序，公證思維也會有新境界，其法律意義和社會價值不言而喻。

　　1. 拓展繼承公證服務(wù)空間。當(dāng)事人申請繼承公證的目的就是繼承延伸的事項都能解決，最終取得遺產(chǎn)。以協(xié)議方式可以將所有遺產(chǎn)涵蓋，還可以把繼承特例表達完整。可以說，遺產(chǎn)繼承分割協(xié)議公證推開了公證向整體上繼承事項服務(wù)的大門。

　　2. 有助于公證非訟的定位。遺產(chǎn)繼承分割協(xié)議公證操作過程是一種典型的非訟裁判事例，即當(dāng)事人有訴請而無對抗爭執(zhí)，通過公證發(fā)揮監(jiān)督、確認、許可、證明等非訟職能，對民事權(quán)利的行使或者法律關(guān)系的形成，施加適法性的作用從而規(guī)制非法行徑預(yù)防利益糾紛 ;公證通過對個體行為能力、意愿表示、依法合規(guī)等法律因素的強化，發(fā)揮作為民事法律行為最優(yōu)表達方式這一效果，從而參與完成私人意思表達和權(quán)利實現(xiàn) J。這也是公證職能與不動產(chǎn)登記機構(gòu)的繼承登記和律師提供法律服務(wù)的根本區(qū)別所在。公證員以其特有的非訟之優(yōu)勢，起到預(yù)防糾紛、減少訴訟、促進公平、保障權(quán)益的獨特作用。

　　3. 順應(yīng)社會對公證需求。繼承公證今天所面臨的困局，社會對繼承公證所持的態(tài)度，說明傳統(tǒng)的繼承公證模式一定存在明顯不適應(yīng)社會現(xiàn)實需求的地方。適時調(diào)整不適應(yīng)社會實際的工作思維、工作程序和工作內(nèi)容是公證從業(yè)人員所應(yīng)有的擔(dān)當(dāng)。從傳統(tǒng)的繼承權(quán)公證模式，創(chuàng)新出遺產(chǎn)繼承公割協(xié)議公證模式，是順應(yīng)群眾對公證需求不再囿于舊有模式的桎梏。這種模式就是在充分尊重當(dāng)事人意思自治的前提下，行使自由裁量權(quán)，發(fā)揮公證的能動性，順應(yīng)社會的變化和人民群眾的需求。公證是從屬于公權(quán)力的一種社會治理，能夠在非訟領(lǐng)域開創(chuàng)出新局面。

　　4. 彰顯公證綜合法律服務(wù)理念。遺產(chǎn)繼承分割協(xié)議公證從當(dāng)事人咨詢開始，公證員就參與其中，并在公證員主持下完成協(xié)議簽定。這期間公證員要做盡職調(diào)查，其成本高昂，風(fēng)險很大 ;如遇家庭成員間溝通障礙，還可以出面或召集在一起，施展公證員的居間衡平技藝，釋之以法，曉之以理，動之以情促和 ;如果達不成協(xié)議，依據(jù)調(diào)查結(jié)果可以出具法律意見書。這不僅是體現(xiàn)非訟確認過程，而且彰顯公證綜合法律服務(wù)理念。我們要知道，當(dāng)事人基于信賴，將自己的事務(wù)托付給公證員，公證員就有義務(wù)不辜負當(dāng)事人的信賴，而不是僅僅去證明“真實、合法”，而是要圍繞著當(dāng)事人的根本需求提供綜合公證法律服務(wù)，保障所托之事的可行性。公證綜合法律服務(wù)理念既兼容公證非訟職權(quán)，又強調(diào)服務(wù)性、法律性和綜合性。遺產(chǎn)繼承分割協(xié)議公證就是公證員憑借其專業(yè)素養(yǎng)為社會提供公證法律服務(wù)，有效地解決繼承領(lǐng)域的家庭矛盾，將訴訟消弭于無形，從而實現(xiàn)公證的社會價值。

　　綜上所述，遺產(chǎn)繼承分割協(xié)議公證是在繼承權(quán)公證基礎(chǔ)上結(jié)合非訟思維創(chuàng)設(shè)出的一種新模式，具有其正當(dāng)性，可行性，運用公證綜合法律服務(wù)體系，設(shè)計公證方案，滿足當(dāng)事人需求，找回公證非訟定位，體現(xiàn)公證的社會價值。