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法律學(xué)術(shù)與法治思考

2021-4-10 | 法律學(xué)

 

我國改革開放以來三十年的民法學(xué)研究,大致經(jīng)歷了三個(gè)階段。

 

第一階段從實(shí)行改革開放的1979年到1986年民法通則的制定。在這一階段,值得關(guān)注的研究有:

 

1.開展了民法與經(jīng)濟(jì)法的論戰(zhàn)。我國是一個(gè)沒有民法傳統(tǒng)的國家,幾十年的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)不僅決定了我國的經(jīng)濟(jì)體制形態(tài),而且對(duì)學(xué)術(shù)觀念也造成了很大的影響。1979年8月在中國社會(huì)科學(xué)院法學(xué)研究所舉行的理論座談會(huì)上,對(duì)民法與經(jīng)濟(jì)法的關(guān)系出現(xiàn)了大的爭論。較為強(qiáng)力的觀點(diǎn)認(rèn)為民法只處理百姓之間的私的關(guān)系,例如婚姻、繼承、生活借貸等,而企業(yè)之間、企業(yè)與百姓之間的關(guān)系屬于經(jīng)濟(jì)法的調(diào)整范圍。王家福先生和終柔先生等則力主民法的基本法地位。1980年王家福先生等發(fā)表論文《我們應(yīng)該制定什么樣的民法》,伶柔先生在西南政法學(xué)院師資培訓(xùn)班上宣揚(yáng)民法的調(diào)整對(duì)象為商品經(jīng)濟(jì),他們的觀點(diǎn)逐漸為大家所接受,并最終確定了民法在中國社會(huì)生活中的基本法地位。其直接影響,就是民法通則對(duì)民法調(diào)整對(duì)象的明確規(guī)定。

 

2.集中討論了國有企業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)性質(zhì)。從1980年開始,針對(duì)經(jīng)濟(jì)體制改革對(duì)企業(yè)的減稅讓利、簡政放權(quán)、擴(kuò)大企業(yè)經(jīng)營自主權(quán)的政策,學(xué)者們試圖從法律的角度提供解釋,提出了占有權(quán)、相對(duì)所有權(quán)、用益權(quán)、部分所有權(quán)、企業(yè)法人財(cái)產(chǎn)權(quán)、企業(yè)法人所有權(quán)、商品所有權(quán)、企業(yè)經(jīng)營權(quán)等十幾種觀點(diǎn)。此一討論一直持續(xù)到90年代初。企業(yè)法人所有權(quán)說逐漸為大多數(shù)學(xué)者和立法所接受。對(duì)各地推行大包干合同制、企業(yè)經(jīng)營自主權(quán)等,學(xué)者進(jìn)行了調(diào)查,并提出了法律建議。

 

3.學(xué)者對(duì)民事主體制度給予了較多的關(guān)注,說明改革開放對(duì)民事主體制度的沖擊和影響。

 

婚姻繼承法的研究成果較多,表明學(xué)者的關(guān)注點(diǎn)還受制于社會(huì)生活和立法的現(xiàn)實(shí)。

 

這一階段民法學(xué)研究的特點(diǎn),一是涉及的主要是傳統(tǒng)學(xué)科,且大多為制定某個(gè)法律的建議(重要性、必要性、主要框架等),較為宏觀,對(duì)于具體制度和理論體系的關(guān)注不夠。二是學(xué)者有很強(qiáng)的社會(huì)責(zé)任心,密切聯(lián)系中國改革開放的實(shí)際,試圖為改革開放提供理論說明和法律制度方面的指引。三是注意引經(jīng)據(jù)典,且大多以馬列著作作為立論根據(jù),引證的資料80%以上為馬列著作。另外,引證較多的還有蘇聯(lián)民法理論,說明蘇聯(lián)的民法理論還占據(jù)統(tǒng)治地位。當(dāng)然,當(dāng)時(shí)客觀上對(duì)西方國家的法律理論和法律制度了解不多,主觀上對(duì)資產(chǎn)階級(jí)法律理論的抵制傾向也是一個(gè)原因。

 

第二階段從1987年到1999年。此一階段民法學(xué)研究的基本情況是:

 

1.對(duì)民法典的研究較為興盛。主流學(xué)說強(qiáng)調(diào)民法理論和制度的普適性,以西方知識(shí)體系為基礎(chǔ),較少關(guān)注中國傳統(tǒng)文化和中國的社會(huì)特點(diǎn)。在物權(quán)法方面,學(xué)者開始關(guān)注所有權(quán)制度的研究,隨后擴(kuò)及物權(quán)法的諸多具體制度。1995年,中國社會(huì)科學(xué)院法學(xué)研究所課題組發(fā)表《制定物權(quán)法的基本思路》,對(duì)開展物權(quán)法的研究起到了促進(jìn)作用。債法的研究不斷深人。學(xué)者對(duì)合同法三足鼎立的批評(píng)日益高漲,并提出應(yīng)當(dāng)制定統(tǒng)一的合同法,最終使國家決定修訂經(jīng)濟(jì)合同法,并委托學(xué)者起草統(tǒng)一的合同法,使我國市場經(jīng)濟(jì)有了統(tǒng)一的交易規(guī)則。侵權(quán)法的基本原則和制度的研究也開始興起。而婚姻繼承法的研究逐漸萎縮。

 

2.建立我國市場經(jīng)濟(jì)法律體系的主張受到關(guān)注。1993年初,謝懷拭先生發(fā)表了《論建立適應(yīng)社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的民法經(jīng)濟(jì)法體系》一文。當(dāng)年,中國社會(huì)科學(xué)院法學(xué)研究所課題組發(fā)表《建立社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)法律體系的思考和對(duì)策建議》,使人們注意到零敲碎打式的立法(成熟一個(gè)制定一個(gè))對(duì)我國的改革開放可能是不利的。學(xué)者的注意力逐漸轉(zhuǎn)向了法律體系的構(gòu)建,隨之研究的范圍有所擴(kuò)大,幾乎涉及到各種重要的民商事法律制度和法律理論。

 

3.外國的法律制度和理論被大量介紹和引進(jìn),比較的方法成為研究中使用的主要方法,也成為最時(shí)尚的做法。從90年代初開始,對(duì)西方國家的理論和制度文獻(xiàn)的使用開始大量增多,馬列著作的引用則大幅減少。學(xué)術(shù)規(guī)范(至少是形式上的規(guī)范)開始受到重視。

 

第三個(gè)階段:21世紀(jì)以來。本世紀(jì)初,我國統(tǒng)一合同法開始施行,物權(quán)法的制定緊鑼密鼓地進(jìn)行,民法典的制定也見諸立法機(jī)關(guān)的行動(dòng),這使得民法學(xué)研究欣欣向榮,似乎所有該研究的問題都有所涉及。而其中,圍繞著法律的制定以及新法律和新制度的研究成果最多。

 

對(duì)合同法的研究呈逐年遞減的態(tài)勢。學(xué)者的研究興趣逐漸轉(zhuǎn)向物權(quán)法。特別是物權(quán)法制定過程中出現(xiàn)了對(duì)“平等對(duì)待,一體保護(hù)”原則的不和諧主張導(dǎo)致物權(quán)法的推遲出臺(tái),社會(huì)上百姓對(duì)于物權(quán)法的強(qiáng)烈期待,更激發(fā)了人們研究的興趣。其后,侵權(quán)責(zé)任法的制定提上立法日程,對(duì)侵權(quán)法的研究也成為熱點(diǎn)。

 

近幾年,學(xué)者對(duì)于中國問題的關(guān)注度有所加強(qiáng)。實(shí)證研究(包括社會(huì)調(diào)查和對(duì)中國法院判例的綜合分析研究)的成果時(shí)有所見。隨著對(duì)外交流和長期出國訪問的學(xué)者的增多,對(duì)外國法律理論和制度的介紹變得較為準(zhǔn)確和全面。法律文本的簡單比較有所減少,結(jié)合外國判例進(jìn)行分析和說明的文章有所增加。

 

如果換一個(gè)角度,我國三十年的民法學(xué)研究也許可以說經(jīng)歷了兩個(gè)階段。第一個(gè)階段,是在對(duì)外國的法律理論不夠了解的情況下,學(xué)者充分地關(guān)注中國問題。這個(gè)階段大致持續(xù)到1986年民法通則的制定。第二個(gè)階段,是介紹、引進(jìn)國外的法律理論和制度,并以外國的法律制度和法律理論作為提出論點(diǎn)、分析和解決中國問題的主要根據(jù)。而新階段(認(rèn)真細(xì)致地研究中國特有的問題并創(chuàng)造出解決中國法治問題的理論和制度體系),可能剛剛開始。

 

總體而言,三十年的民法學(xué)研究為我國的社會(huì)發(fā)展和法治建設(shè)作出了重大貢獻(xiàn)。其主要表現(xiàn)就是促進(jìn)和推動(dòng)我國制定了主要的民事法律,民法學(xué)的體系也基本建立。但毋庸諱言,民法學(xué)也存在諸多值得認(rèn)真思考的問題。這些問題如果不能引起重視并得到解決,我國的法學(xué)研究將不能順暢發(fā)展。概括起來,現(xiàn)存的問題大致有:

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